clause forteresse: Comment attirer et retenir les talents

Les startups naissent dans un environnement d’incertitude, de nombreux défis doivent être surmontés et il est certain qu’une équipe composée de personnes engagées et compétentes peut faire la différence pour le succès de l’entreprise. On sait que les startups opèrent généralement dans amorçage[1]. La législation du travail n’ayant pas évolué au même rythme que l’économie (plus collaborative et dynamique), il est nécessaire de réfléchir à des alternatives pour attirer et retenir les talents qui aident l’entreprise à atteindre les résultats escomptés.

La clause de forteresse apparaît comme l’une des alternatives pour les startups disposant de peu de ressources pour attirer des collaborateurs talentueux, avec un potentiel décisif pour stimuler la croissance de l’entreprise.

Pour ceux qui ne connaissent pas le terme, forteresse c'est la possibilité pour un associé d'acquérir, dans le futur, une participation dans l'entreprise, selon des conditions et des résultats qui seront convenus entre lui et l'entreprise. Bref, le fondateur prévoit qu'à un moment donné, l'associé pourra devenir son associé dans l'entreprise, ou, du moins, bénéficier des avantages que procure cette condition.

Lors de la création de ce type de document, il existe certaines dispositions auxquelles, pour la sécurité de l'entreprise, l'entrepreneur ne peut renoncer.

Falaise

Falaise C'est le délai de grâce, la période probatoire. C'est une alternative pour le salarié de contribuer à la croissance de l'entreprise et pour les associés d'évaluer s'il est capable d'intégrer la structure de l'entreprise.

La période de Falaise peut être éteint par le temps ou les objectifs. A titre d'exemple, cette clause peut prévoir que le salarié doit travailler dans la startup pendant deux ans, après cette période, pour pouvoir exercer son droit. Une autre possibilité consiste à fixer des objectifs pour le partenaire, qui pourraient être des ventes, la croissance de l'entreprise, entre autres.

Mais comment choisir quel modèle est le plus adapté ? Tout dépend du modèle économique et de ce qui, à ce moment-là, est important pour la startup. Un autre facteur pertinent à considérer est le profil du professionnel que vous souhaitez retenir dans l’entreprise.

Limite de participation

Il est important d'évaluer plusieurs facteurs avant de définir la limite qui sera disponible à l'acquisition. L'entrepreneur doit être prudent car, selon le type d'entreprise, outre les droits au capital liés à l'acquisition, le professionnel peut également bénéficier des pouvoirs accordés aux associés, comme le droit de vote.

Un autre point pertinent est le pourcentage d’affaires qu’il est stratégiquement intéressant de mettre à disposition pour ce type de contrat. L’entrepreneur doit garder à l’esprit qu’il devra éventuellement recourir à nouveau à ce type de contrat. En outre, la dilution de l’actionnariat est une question extrêmement importante pour maintenir le contrôle social et décisionnel de l’entreprise.

En rappelant que les investisseurs, avant d'injecter des ressources, effectuent une analyse minutieuse de l'identité des partenaires de l'entreprise, ce qui donne une plus grande pertinence au moment de décider qui sera invité à acquérir une participation dans l'entreprise.

Bravoure

Dès le départ, il est important de définir la valeur pour laquelle les quotas/actions seront acquis. En règle générale, la valeur définie est inférieure à la valeur marchande, pour permettre l'acquisition et pour que le salarié ait effectivement gagné, étant donné que pendant la période de Falaise, cela contribue à la valorisation de l’entreprise.

Dans ce type de contrat, l'acquisition de quotas/actions ne doit pas être gratuite, c'est-à-dire sans valeur monétaire. En effet, selon notre législation du travail, si le professionnel bénéficie d'une participation sans avoir à payer, la valeur des quotas/actions peut être interprétée comme une contrepartie du service rendu et, par conséquent, incorporée dans le salaire, obligeant la startup à payer la totalité. les droits du travail, comme les vacances, le 13ème salaire, entre autres.

Durée maximale de la clause forteresse

Après la période de Falaise, le salarié peut acquérir une participation au capital dans la limite fixée entre les parties. Il s’avère que, pour diverses raisons, il peut choisir de ne pas exercer le droit qui lui est accordé dans le contrat. Pour assurer la sécurité de l'entreprise, un délai maximum peut être fixé pour qu'elle puisse prendre une participation et, passé ce délai, elle ne pourra plus le faire.

Résiliation du contrat

Comme toute relation contractuelle, il sera également important de prévoir les situations dans lesquelles le contrat pourra être résilié. Il peut s'agir de situations liées à l'employé, telles que des questions de conduite, de performance ou stratégiques liées à des changements de contrôle des actionnaires, des changements dans l'objet social de l'entreprise, entre autres.

Il convient également de dire que le forteresse Il s’agit d’un contrat atypique, c’est-à-dire qu’il n’a pas de forme prévue par la loi. Ainsi, pour être valable, il suffit d'être conforme à la règle générale des contrats (objet licite et possible, partie capable, etc.), avec possibilité d'être prévu dans un contrat spécifique ou dans une clause du mémorandum. de compréhension.[2].

Acquisition il peut être un allié pour stimuler la croissance de l'entreprise, cependant, si les clauses qui le réglementent ne sont pas construites de manière appropriée, il peut finir par devenir une source de risque pour le développement de l'entreprise, étant donné la possibilité, par exemple, d'être mal interprété. et la législation du travail s'applique aux relations entre l'entreprise et l'employé et, par conséquent, l'entrepreneur est contraint de supporter des charges imprévues.

L'hypothèse décrite ci-dessus n'est pas loin de la pratique et, à titre d'exemple, nous citons un cas récent[3] a été confronté au 23e Tribunal du travail de São Paulo, dans lequel le plaignant a allégué qu'il existait un lien de subordination entre lui et un associé de l'entreprise et a donc cherché à faire reconnaître la relation de travail. Le juge, lors de l'analyse du protocole d'accord signé entre les parties, avec un résistant, a reconnu le statut de membre du salarié. Outre le protocole d'accord, le juge a également fait valoir que, sur les réseaux sociaux, l'auteur de la mise en demeure se présentait comme s'il était un associé, ce qui donnait encore plus de force à la reconnaissance du statut d'associé, d'auteur de l'action et , principalement, la clause forteresse.

O forteresse Il ajoute de la valeur à l'entreprise, car il apparaît comme un outil moins coûteux pour les entreprises et peut permettre une croissance progressive et le développement de nouveaux professionnels. Ainsi, les entreprises peuvent investir dans de nouveaux talents sans avoir à détourner des ressources, qui pourraient être consacrées au développement de produits/services, pour attirer des partenaires stratégiques. Ô forteresse Cela apparaît également comme un moyen de permettre aux investisseurs d'entrer dans l'entreprise, contribuant ainsi encore plus à la croissance de l'entreprise.

[1] Bootstrapping : Termes anglais utilisés pour caractériser les entreprises disposant de peu de ressources financières.

[2] Mémorandum d'accord (MOU) : Contrat préalable établi entre les parties, dans le but de formaliser certains prémisses importantes, avant même la rédaction du contrat final.

[3] N° de procédure : RTOrd 1000856-03.2017.5.02.0023 – 23e Tribunal du travail de SP

Par Bruno Nassar